Новый порядок совершения сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью и недвижимым имуществом

Новости корпоративного законодательства

Автор:

29 декабря 2015 г. был подписан Федеральный закон № 391-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - "Закон"), предусматривающий ряд изменений в порядок совершения сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью и недвижимым имуществом. Основные нововведения в этой части приведены в настоящем обзоре.

Момент перехода права собственности на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

До вступления в силу Закона доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью считалась перешедшей к ее приобретателю с момента нотариаль-ного удостоверения соответствующей сделки, а процесс регистрации данных изменений в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - "ЕГРЮЛ") носил лишь технический характер.

С 15 января 2016 г. право собственности на отчуждаемую долю возникает, по общему правилу, с момента внесения записи о переходе доли к приобретателю в ЕГРЮЛ. Таким образом, процесс перехода доли будет считаться завершенным только после внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, что на практике занимает не менее пяти рабочих дней с момента совершения соответствующей сделки. Данные изменения не распространяются на случаи перехода доли к самому обществу.

На сегодняшний момент не вполне ясно, как данные нововведения повлияют на процесс закрытия крупных сделок. С одной стороны, указанные новеллы могут сделать процесс закрытия таких сделок несколько сложнее, поскольку теперь доля не переходит к приобретателю в момент нотариального удостоверения соот-ветствующего договора, и в договоре необходимо будет урегулировать риски, возникающие в связи с оплатой покупной цены до момента перехода доли к покупате-лю и/или отказом в государственной регистрации перехода доли по какой-либо причине. Это может, в частности, привести к более широкому использованию меха-низмов эскроу и иных обеспечительных мер при структурировании сделок.

С другой стороны, такая конструкция предполагает больше гибкости в структурировании комплексных сделок, а системное прочтение закона позволяет сде-лать вывод, что заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ о переходе доли может быть направлено нотариусом после исполнения определенных в договоре отлагательных или отменительных условий. Оконча-тельный вывод в пользу подтверждения данной позиции можно будет сделать только после формирования единообразного подхода в нотариальной и судебной практике в этом отношении.

С учетом нововведений, внесенных Законом, а также ранее вступивших в силу изменений в закон об обществах с ограниченной ответственностью, схематично процесс перехода доли будет выглядеть следующим образом:

  1. Покупатель и продавец заключают в присутствии нотариуса договор по отчуждению доли.
    В зависимости от корпоративной структуры и положений устава конкретного общества, до заключения данного договора может также потребоваться направление продавцом в адрес общества и остальных его участников оферты, которая с 1 января 2016 г. подлежит нотариальному удостоверению, а также оформление нотариально удостоверенного отказа от преимущества права покупки со стороны остальных участников и/или самого общества.
  2. Нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, в течение двух рабочих дней со дня удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в регистрирующий орган заявле-ние о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.
    В отличие от ранее действующего порядка, с 1 января 2016 г. это заявление подписывается самим нотариусом, удостоверившим сделку. Напомним, что ранее указанное заявление подписывалось непосредственно физическими лицами, продающими долю, или представителями юридических лиц, продающих долю. Таким образом, новый порядок предоставляет возможность физическим лицам, являющимся участниками обществ с ограниченной ответственностью, выдавать доверенность для заключения договора по отчуждению доли и избежать личного присутствия при его нотариальном удостоверении.
    Следует учитывать, что на сегодняшний день в отсутствие каких-либо разъяснений со стороны нотариальной палаты остаются нерешенными ряд технических моментов, связанных с переходом, например, необходимость сторон повторно являться к нотариусу для подачи повторного заявления в случае отказа в государственной регистрации изме-нений в ЕГРЮЛ.
  3. В течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, или иное лицо, указанное в договоре, направляет в общество уведомление о сделке с приложением копии заявления, которое было подано в регистрирующий орган.

Порядок заключения опционного договора в отношении долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью

Ранее вступившие в силу изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривают возможность использования опционных конструкций в отношении долей в уставном капитале обществ с огра-ниченной ответственностью путем (i) заключения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора или (ii) заключения опционного договора.

Несмотря на то, что указанные изменения вступили в силу с 1 июня 2015 г., до настоящего момента предо-ставление опциона на заключение договора в отноше-нии доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью было сложно реализовать на практике. Данное затруднение было вызвано тем, что такой опцион должен быть заключен по форме, установленной для договора, подлежащего заключению, и, соответственно, быть нотариально удостоверен в случае его заключения в отношении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Вплоть до издания Закона действующее законодательство не содержало каких-либо инструкций относительно формы предоставления такого опциона, что, по сути, ограничивало возможность его практического использования.

Нововведения, внесенные Законом, подробно регламентируют порядок исполнения опциона на заключение договора в отношении отчуждения доли. Так, согласно Закону, исполнение опциона на заключение договора будет выглядеть следующим образом:

  1. Продавец доли оформляет отдельную нотариально удостоверенную безотзывную оферту (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора).
  2. При наступлении условий, предусмотренных опционом, происходит нотариальное удостоверение акцепта, и с этого момента безотзывная оферта считается акцептованной.
    В случае если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант должен представить нотариусу доказа-тельства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия, которые целесообразно заранее отразить в соглашении о предоставлении опциона.
  3. После нотариального удостоверения акцепта нотариус в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта, если больший срок не предусмотрен договором, подает в регистрирующий орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и направляет оференту извещение о состоявшемся акцепте.

С учетом внесенных изменений не совсем ясным остается вопрос, как заключение опционного договора в отношении долей в уставном капитале обществ с огра-ниченной ответственностью будет соотноситься с преимущественным правом участников на покупку доли, и нужно ли будет в данном случае соблюдать соответствующие законодательные положения.

Необходимость нотариального удостоверения ряда сделок с недвижимым имуществом

До вступления Закона в силу сделки в отношении недвижимого имущества за некоторым исключением могли заключаться в простой письменной форме и не требовали их нотариального удостоверения, при этом права на передаваемый объект недвижимости подлежали государственной регистрации.

Закон вводит обязательное нотариальное удостоверение ряда сделок в отношении недвижимого имущества, необходимость которого отсутствовала ранее, при этом обязанность по государственной регистрации права на такой объект также сохраняется. Так, с 29 декабря 2015 г. обязательному нотариальному удостоверению подлежат следующие виды сделок:

  • сделки по продаже земельной доли;
  • сделки по продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу;
  • сделки, связанные с распоряжением недвижимым имуществом на условиях доверительного управления или опеки;
  • сделки по продаже недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему или гражданину, признанному ограниченно дееспособным.