Вопросы корпоративного права

1. Каковы ключевые темы, на которых членам совета директоров следует сосредоточиться, чтобы обеспечить надлежащее исполнение своих обязанностей в качестве директоров по мере возвращения их предприятий к работе после самоизоляции?

Ограничительные меры, связанные с распространением коронавирусной инфекции COVID-19, отменяются в России поэтапно и с учетом региональных различий. Директорам и советам директоров при принятии решений необходимо руководствоваться как федеральным законодательством, так, в большей степени, и региональным законодательством, учитывающим специфику развития эпидемиологической ситуации в конкретном субъекте России.

Осуществление отдельных корпоративных процедур

Требования к корпоративным процедурам в 2020 году:

• cроки проведения обязательных общих собраний акционерных обществ и общих собраний обществ с ограниченной ответственностью продлены до 30 сентября 2020 года;
• любое собрание акционеров в 2020 году может быть проведено путем заочного голосования, однако отдельные виды решений участников общества с ограниченной ответственностью по-прежнему требуют проведения очного собрания;
• сроки представления консолидированной финансовой отчетности организациями, для которых такое предоставление является обязательным (например, кредитные организации), а также сроки раскрытия финансовой отчетности эмитентами продлены в 2020 году (см. подробнее); и
• до 1января2021года отложено вступление в силу новых положений законодательства о необходимости
• создания комитета по аудиту в совете директоров публичных акционерных обществах; и
• введения внутреннего аудита для оценки надежности и эффективности управления рисками и внутреннего контроля в публичных акционерных обществах.

Получение льгот от государства

Мы рекомендуем провести анализ действующего законодательства на предмет возможности получения льгот и преференций со стороны государства, введенных в связи с негативными последствиями распространения коронавирусной инфекции COVID-19. Такие льготы и преференции на настоящий момент предусмотрены прежде всего для

• субъектов малого и среднего предпринимательства;
• компаний, осуществляющих деятельность в пострадавших отраслях экономики (авиасообщение, общественное питание, сфера услуг и другие); и
• системообразующих компаний, важных для экономики государства и включенных в соответствующий перечень Правительства России.

Принятые государством меры направлены на снижение налоговой и регуляторной нагрузки, прямое субсидирование для поддержки занятости и льготное кредитование. Набор применимых льгот и преференций в каждом конкретном случае индивидуален.

Исполнение обязанностей компании перед государством и контрагентами

Мы рекомендуем провести анализ рисков, связанных с возможностью неисполнения обязательств компании, возникших в связи с введенными ограничительными мерами:

• в отношении обязанностей перед государством по уплате налогов и иных обязательных платежей, а также исполнения обязательств по государственным контрактам – с учетом действующих льгот и преференций;
• в отношении контрагентов – с учетом положений договоров и законодательства об обстоятельствах непреодолимой силы, существенном изменении обстоятельств и невозможности исполнения. Отметим, что в соответствии с разъяснениями Верховного Суда Российской Федерации распространение коронавирусной инфекции COVID‑19 не является универсальным обстоятельством непреодолимой силы и при определении возможности применения данной конструкции для освобождения от ответственности необходимо исходить их обстоятельств конкретного дела (см. подробнее).

Забота о здоровье сотрудников и обеспечение санитарно-эпидемиологической безопасности

Необходимо учитывать рекомендации Роспотребнадзора относительно порядка организации работы компаний в условиях распространения коронавирусной инфекции COVID‑19. В них, в частности, рекомендуется перевести на удаленный режим работы максимально возможное количество работников, указывается на необходимость проведения регулярных медицинских осмотров работников, дезинфекции рабочих мест и т.д.

В ряде случаев в региональном законодательстве предусматриваются обязанности работодателей в этой сфере. Например, в г. Москве работодатели, деятельность которых не приостановлена, обязаны обеспечить соблюдение норм социального дистанцирования на рабочих местах (1,5 м), использование работниками средств индивидуальной защиты, проведение сдачи медицинских анализов 10% работников каждые 15дней.

2. Должны ли члены совета директоров перенимать конкретные практические приемы управления в данном контексте?

Российское законодательство не предъявляет каких-либо требований к компаниям в части необходимости принятия дополнительных решений или иных актов в связи с распространением коронавирусной инфекции COVID‑19. Однако мы полагаем целесообразным принятие руководством компании акта, определяющего особенности режима работы в сложившихся условиях.

В акте рекомендуется учесть следующие вопросы:

• порядок принятия корпоративных решений в условиях удаленной работы большинства участников и акционеров компании;
• порядок организации электронного документооборота компании, в том числе вопросы подтверждения полномочий, работы электронных цифровых подписей;
• вопросы трудового права, связанные с переводом сотрудников на удаленный режим работы; и
• политику компании в отношении здоровья работников.

3. В каком объеме рекомендовано членам совета директоров  учитывать корпоративные цели и ценности в контексте COVID-19 и возврата к работе?

Переоценка корпоративных ценностей руководством компаний должна происходить в контексте последствий пандемии и основных тенденций, предсказываемых в профессиональной прессе. К числу таких тенденций относятся следующие:

• широкое распространение практики удаленной работы, которое обусловит необходимость развития заочных форм корпоративных процедур;
• цифровизация рабочих процессов, широкое применение средств электронного документооборота;
• резервирование оборотного капитала в целях создания «подушки безопасности» при наступлении нового кризиса, позволяющего продолжить компании выполнять основные обязательства перед работниками и контрагентами в течение нескольких месяцев;
• применение инструментов страхования предпринимательского риска, связанного с ограничительными мерами при пандемиях и эпидемиях; и
• принятие мер, направленных на преодоление несанкционированногораспространения конфиденциальной информации и персональных данных (данный риск возрастает при увеличении масштабов удаленной работы).

ПРИМЕЧАНИЕ ДЛЯ РЕСПОНДЕНТОВ: Рассмотрите следующие ключевые вопросы:

а) Соблюдение правительственных постановлений, руководящих указаний и рекомендаций

b) Разработка плана эффективной коммуникации для взаимодействия с сотрудниками и (для публичных компаний) обновления рынка

c) Проведение свежего обзора внутренних рисков для оценки логистики «возврата к работе»

d) Учет ограничений по времени относительно временных мер, применяемых при самоизоляции в части правовых и нормативных обязательств, например, касательно предоставления необходимой информации и послабления отдельных аспектов режима работы публичных компаний

Реструктуризация

4. Ваша компания сталкивается с проблемами ликвидности в результате пандемии COVID-19:

a) Каковы негативные последствия для продолжения работы вашей компании?

Нехватка ликвидности может привести к следующим негативным сценариям:

• начало процедуры банкротства (как описано в пункте (4b) ниже);
• ликвидация компании (как описано в пункте (4d) ниже).

b) Вынуждены ли вы заявить о несостоятельности, если ваша компания не может заплатить по всем своим долгам в установленные сроки?

Компания может, а в некоторых случаях обязана, подать заявление о своем банкротстве. В частности, генеральный директор обязан подать заявление о банкротстве, если:

• погашение задолженности перед одним кредитором сделает невозможным выполнение обязательств перед другими кредиторами;
• обращение взыскания на заложенное имущество компании (т.е. являющееся предметом залога) существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность компании;
• компания отвечает признакам неплатежеспособности по обязательством, срок исполнения которых наступил (т.е. прекращение исполнения компанией денежных обязательств, вызванное недостаточностью денежных средств); и/или
• компания отвечает признакам недостаточности имущества для удовлетворения своих платежных обязательств (т.е. общая стоимость имущества компании меньше общей суммы платежных обязательств).

c) Имеются ли какие-либо шаги, которые следует предпринять, чтобы свести к минимуму риск ваших действий в качестве директора с ограниченными возможностями?

В соответствии с российским законодательством сделки, совершенные генеральным директором компании, могут быть оспорены:

• по «общим» основаниям, изложенным в Гражданском кодексе Российской Федерации, и
• по специальным основаниям, применимым в случае несостоятельности.

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает основания для оспаривания в судебном порядке сделок, совершенных Генеральным директором. В частности, сделки могут быть оспорены в следующих случаях:

• сделка совершена без необходимого в силу закона согласия третьего лица;
• сделка совершена за пределами полномочий генерального директора, ограниченных учредительными документами компании (например, без необходимого одобрения совета директоров или участников) или любым другим обязательным для него документом; или
• сделка совершена в ущерб интересам компании.

Поэтому генеральный директор при принятии решения о заключении сделки должен проверить:

• требуется ли получить корпоративное одобрение или согласие третьих лиц в связи с ее заключением;
• есть ли какие-либо ограничения полномочий на совершение сделки;
• противоречит ли заключение сделки интересам компании.

Основания в случае несостоятельности

Российское законодательство предусматривает специальные основания оспаривания сделок в случае банкротства компании, которые могут применяться практически к любому договору (включая любое исполнение по договору), стороной которого является такая компания. В частности, некоторые сделки или действия должника в течение определенного периода продолжительностью до 3 лет до начала процедуры банкротства могут быть оспорены по следующим основаниям.

Подозрительные сделки

• Подозрительные сделки – это сделки с неравным встречным предоставлением, получаемым должником от его контрагента.

Преференциальные сделки

• Сделки, которые приводят или могут привести к преференциальному удовлетворению требований одного или нескольких кредиторов перед другими кредиторами.

d) Будет ли ваша компания ликвидирована, если вы не осуществите платежи в установленный срок?

Российское законодательство предусматривает общий тест на банкротство, под которым понимается невозможность погасить задолженность в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и размер задолженности превышает 300 000 рублей.  В дополнение к общему тесту на банкротство российское законодательство устанавливает требования в отношении достаточности размера чистых активов любой российской компании, то есть разницы между активами компании и ее обязательствами. Размер чистых активов компании рассчитывается согласно утвержденному государством методу.

Согласно требованиям российского законодательства размер чистых активов должен быть, как минимум, не меньше уставного капитала компании с конца второго финансового года после регистрации компании и за каждый последующий финансовый год. Если чистые активы компании становятся меньше ее уставного капитала, то компания обязана либо

• уменьшить свой уставный капитал (если возможно с учетом размера минимального уставного капитала, установленного законом), либо
• ликвидировать компанию.