Up Again Russia: Поставщики и подрядчики

Реструктуризация

1. Действия в рамках цепочки поставок на рынке, находящемся в пострадавшем положении:

а) Моя компания поставляет товары, и я обеспокоен платежеспособностью моих заказчиков. Имеются ли какие-либо шаги, которые я могу предпринять, чтобы снизить риск /мою незащищенность?

В целях снижения кредитного риска компании следует рассмотреть возможность реструктуризации поставок и платежей таким образом, чтобы поставки оплачивались либо заранее, либо при произведении поставки, а условия, предполагающие отсрочку платежа, по возможности должны быть исключены. Компания также должна рассмотреть возможность получения залога или другой кредитной поддержки для обеспечения обязательств по оплате, возникающих в связи с поставкой товара покупателем. В качестве способов кредитной поддержки, доступных в соответствии с российским законодательством, по нашему мнению, получение банковской гарантии было бы наиболее целесообразным с точки зрения снижения рисков и в соответствии с рыночной практикой. Также следует рассмотреть возможность получения обеспечения (то есть залога), хотя это встречается реже в практике поставок и других коммерческих операций.

Однако в рамках процедур банкротства только залог предоставляет кредитору статус обеспеченного кредитора и обособляет имущество, являющееся предметом залога, от требований других кредиторов с учетом применимого законодательства. Обеспеченный кредитор вправе получить до 70% денежных средств, полученных от реализации заложенного имущества, в приоритетном порядке перед другими кредиторами залогодателя.

В то же время, сделка, заключенная заказчиком в течение определенного периода продолжительностью до 3 лет до начала процедуры банкротства, может быть оспорена по основаниям, установленным российским законодательством о банкротстве. В частности, могут быть оспорены следующие сделки:

  • подозрительные сделки (т.е. сделки с неравноценным встречным предоставлением или направленные на ущемление прав кредиторов); и
  • (ii) преференциальные сделки (т.е. сделки которые приводят к несправедливому преференциальному удовлетворению требований одного или нескольких кредиторов перед другими кредиторами).

Следовательно, предоставление залога может быть успешно оспорено, если он был предоставлен в преддверии процедуры банкротства заказчика.

b) Моя компания зависит от поставки товаров/ оказания услуг, и я обеспокоен платежеспособностью моего поставщика? Имеются ли какие-либо шаги, которые я могу предпринять, чтобы смягчить риск?

Российское законодательство позволяет кредитору подать иск об исполнении должником обязательства в натуре. Однако возможность удовлетворения такого требования в случае банкротства компании не всегда возможно.

Разрешение споров и регуляторные вопросы

2. Насколько юридические споры, которые возникли в результате пандемии COVID-19 или её последствий (например, в отношении форс-мажора), будут затронуты, полностью или частично, снимаемыми ограничениями и возобновлением хозяйственных операций?

Поскольку споры разрешаются на основании конкретных фактических обстоятельств, последствия снятия ограничений будут зависеть от обстоятельств каждого дела и положений конкретного договора.

В целом снятие ограничений может повлиять на исполнение договоров и привлечение к ответственности следующим образом:

  • по общему правилу, если в период действия ограничений Вы приостановили исполнение своих договорных обязательств со ссылкой на форс-мажорные обстоятельства, то после снятия ограничений Вам следует возобновить исполнение договора;
  • если форс-мажорные обстоятельства препятствовали применению мер ответственности и штрафных санкций за неисполнение договора, после снятия ограничений они снова будут применяться.

Кроме того, вследствие снятия ограничений российские суды полностью возобновили работу. Суды снова осуществляют прием документов не только по почте и в электронной форме, но и с нарочным. Суды также возобновили проведение заседаний по всем категориям дел.

3. Как вам следует разрешать эти споры, когда ограничения в связи с COVID-19 будут сняты?

Подход к урегулированию споров зависит от каждого конкретного случая.

Во-первых, Вам следует оценить влияние введенных ограничений на спор и позиции сторон по нему. Например, если в период действия ограничений Вы приостановили исполнение своих обязательств со ссылкой на форс-мажорные обстоятельства, то снятие ограничений устранит данное препятствие к исполнению.

Во-вторых, Вам также следует собрать доказательства, подтверждающие влияние ограничений на исполнение обязательств, а также меры, принятые Вами и Вашим контрагентом в ходе действия ограничений и после их снятия. Для этих целей Вы можете, в частности, подготовить внутренние корпоративные документы, запросить дополнительные документы у контрагентов и подать заявление в торгово-промышленную палату о выдаче сертификата о форс-мажоре.

Наконец, если из-за ситуации, связанной с распространением коронавирусной инфекции COVID‑19, Ваш контрагент столкнулся с финансовыми трудностями, Вам не следует откладывать подачу иска к нему или разрешение вопроса о реструктуризации просроченных платежей.

4. Что вам следует делать после снятия ограничений, если вы понесли ущерб в рамках договора в результате пандемии COVID-19 или сопутствующих ограничений, но еще не обращались с иском в суд в отношении данного ущерба?

Прежде всего Вам следует оценить обоснованность Ваших требований и установить, подтверждаются ли они необходимыми доказательствами. Вам следует определить правовые основания для предъявления требований, а также проверить наличие оснований для освобождения Вашего контрагента от ответственности (в силу форс-мажорных обстоятельств или по другой причине).

Как сторона, понесшая убытки, Вы также должны принять разумные меры для уменьшения их размера.

Для того, чтобы подать иск, Вам следует изучить положение о разрешении споров, содержащееся в Вашем договоре, и инициировать разбирательство в пределах установленного законом срока исковой давности.

Перед подачей иска в суд Вы должны направить другой стороне досудебную претензию.

Несмотря на то, что сроки исковой давности не были изменены в период действия ограничений, Верховный Суд РФ разъяснил, что ограничения, введенные в связи с COVID-19, могут служить основанием для приостановления течения срока исковой давности. Для этого сторона должна доказать, что в течение последних шести месяцев срока исковой давности у нее не было возможности подать иск ввиду форс-мажорных обстоятельств.

Вышеуказанные действия чаще всего осуществляются внешним юрисконсультом, специализирующимся на разрешении судебных споров и знакомым с местной спецификой.

5. Существует ли какой-либо риск подачи массовых исков в отношении вашей компании? Если да, то как такие иски будут подаваться? Могут ли сторонние финансовые доноры финансировать такие иски?

В России групповой иск может быть подан группой минимум из пяти заявителей (при обращении в арбитражный суд) или двадцати заявителей (при обращении в суд общей юрисдикции). В рамках группового иска против одного ответчика заявляются однородные требования, основанные на сопоставимых фактических обстоятельствах. Риск предъявления групповых исков, связанных с защитой прав потребителей и привлечением к деликтной ответственности, является более высоким.

В российском законодательстве не урегулирована деятельность по финансированию споров третьей стороной (third-party funding). В то же время законодательство не содержит прямого запрета на осуществление такой деятельности, поэтому в целом финансирование спора третьей стороной возможно.

6. Что мне следует делать в отношении регистрации на договорной основе или иным образом любых изменений, внесенных в период строгой изоляции в связи с пандемией COVID-19?

Мы рекомендуем Вам и Вашему контрагенту заключить дополнительное соглашение к договору и письменно изложить изменения, обусловленные COVID-19 (например, изменение сроков исполнения обязательств, продление сроков оплаты и т.д.).

Обращаем внимание, что рекомендации и требования к порядку изменения договора могут отличаться, в зависимости от применимого права, вида Вашего договора и его условий (например, может потребоваться нотариальное заверение внесенных изменений). Российское право позволяет сторонам распространить действие договора в измененной редакции на отношения, существовавшие до внесения соответствующих изменений.

7. Возвращение к нормальной жизни, по всей вероятности, будет не таким же оперативным, как воздействие пандемии COVID-19, когда она начиналась (например, для наращивания объемов продаж/заказов потребуется время, для прохождения сырья по цепочке поставок также потребуется время и т. д.), о чем мне следует подумать и как действовать, чтобы отразить это наилучшим образом в моих договорах?

Учитывая риски неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, возникшие в связи с распространением коронавирусной инфекции COVID-19, мы рекомендуем Вам проанализировать свои договоры. Например, Вам следует учесть возможные нарушения сроков исполнения обязательств, вызванные введенными в связи с COVID-19 ограничениями, и при необходимости договориться с Вашим контрагентом о продлении установленных договором сроков.

Мы также рекомендуем Вам проанализировать следующие обстоятельства:

  • содержит ли Ваш договор положение о форс-мажорных обстоятельствах, положение о существенном изменении обстоятельств или иное подобное положение;
  • является ли пандемия или введенные в связи с ней ограничения основанием для применения таких положений;
  • установлена ли в договоре обязанность уведомлять другую сторону о возникновении форс-мажорного обстоятельства или о его прекращении.

Если в Вашем договоре не содержатся подобные положения, мы рекомендуем Вам провести переговоры с Вашим контрагентом и заключить дополнительное соглашение к договору в целях устранения рисков, связанных с COVID-19.

Кроме того, Вы можете проверить, имеются ли у Вас основания для подачи иска о расторжении или изменении договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

8. Какие дополнительные меры защиты или изменения действующих положений (например, форс-мажор) мне следует предусмотреть в составе новых договоренностей о поставках, учитывая пандемию COVID-19?

Мы рекомендуем Вам проанализировать риски, связанные с COVID-19 и соответствующими ограничениями, и при необходимости внести изменения в Ваши договоры.

В зависимости от конкретных обстоятельств, Вам следует рассмотреть возможность включения в договор положения о форс-мажорных обстоятельствах и прямо указать пандемию (эпидемию или вспышку заболевания) и связанные с ней ограничения в качестве оснований для применения такого положения. В качестве альтернативного варианта Вы можете прямо предусмотреть в договоре, что такие события не являются форс-мажорными обстоятельствами (например, если Вы, будучи покупателем, заинтересованы в получении поставок вне зависимости от введенных ограничений). Наконец, мы рекомендуем Вам прямо установить последствия возникновения форс-мажорных обстоятельств в Вашем договоре (например, продление срока исполнения обязательства, освобождение от ответственности за нарушение договора или расторжение договора в случае, если форс-мажор существует дольше определённого периода времени).

Мы также рекомендуем Вам рассмотреть возможность включения в договор иных положений, связанных с COVID-19 и соответствующими ограничениями, например:

  • положение о возможности пересмотра договора или о существенном изменении обстоятельств;
  • положение о возможности расторжения или изменения договора в одностороннем порядке;
  • положение о возмещении потерь;
  • положение об ограничении ответственности за нарушение договора.